Bilag: Klage til Ankestyrelsen (24.1.23).pdf

Dato
Sagsnr.

24.1.2023
41216-0002 jft

Sagsbehandler
Tina Lindholm Bennetzen
tlb@focus-advokater.dk
+45 63 14 20 15

Ankestyrelsen

Klage over afslag på aktindsigt

På vegne af Castra ApS skal jeg hermed klage over afslag af 13.01.2023 på aktindsigt som Sønderborg Kom-
mune har truffet.

Afslaget sker med henvisning til offentlighedslovens § 9, stk. 2, nr. 1 om, at ”behandlingen af anmodningen
vil nødvendiggøre et uforholdsmæssigt ressourceforbrug”, og hvor der i afgørelsen i øvrigt henvises til lovfor-
arbejderne, som er gengivet her:

Adgangen til i sådanne tilfælde at meddele afslag på aktindsigt vil dog forudsætte, at den pågældende
gennem en periode har anmodet om aktindsigt i et betragteligt antal sager hos den samme myndighed,
og at det er åbenbart, at ansøgeren ikke har en sådan særlig interesse i de sager, der søges aktindsigt i, at
myndigheden løbende bør være forpligtet til at anvende omfattende ressourcer på at behandle aktind-
sigtsanmodninger fra den pågældende. Det bemærkes, at det vil bero på en konkret vurdering i det enkelte
tilfælde, om der i de omhandlede tilfælde kan meddeles afslag, og der gælder således f.eks. ikke en ret til
at få behandlet mindst 10 aktindsigtsanmodninger inden for en periode på seks måneder. Det forudsættes
imidlertid, at en ansøger normalt - alt afhængig af omstændighederne - vil skulle have fremsat 10-15 an-
modninger over for den samme myndighed inden for det seneste halve år for, at der af den omhandlede
grund kan meddeles afslag

Essensen i afslaget er, at man fra Sønderborg Kommunes side har formået at tælle frem til 14 ”anmodninger”,
og ikke har foretaget en konkret vurdering af de 5 anmodninger af 21. december 2022 i forhold til om be-
handlingen af disse hver især kan siges at nødvendiggøre et uforholdsmæssigt ressourceforbrug, hvor nød-
vendigheden må ses i lyset af ansøgers interesse i aktindsigten, men blot giver ét samlet afslag.

Uden at der her indledningsvis tages stilling til om de enkelte ”anmodninger” der er talt sammen fra kom-
munens side, kan anses for særskilte anmodninger, eller blot opfølgninger og dermed i realiteten må anses

ADVOKATER
| | FOCUS ADVOKATER P/S
- Cortex Park Vest 3
- DK-5230 Odense M
- Tel +45 63 14 20 20
- focus-advokater.dk
- CVR-nr. 34 04 56 66
ODENSE
+ KOLDING -SVENDBORG + KØBENHAVN
+ HAMBORG

2

som én, så kan jeg på vegne af min klient Castra ApS bemærke, at Castra ApS ikke har kendskab til anmodning
1, 2, 3, 4, 5 og 9, og det kan ikke i forhold til Castra ApS tillægges betydning, at deres repræsentant, jf. FVL §
8, i et eventuelt andet klientforhold måtte have anmodet om aktindsigt hos kommunen.

Adgangen til afslag med henvisning til lovforarbejderne som refereret ovenfor fordrer, at der er tale om én
og samme ansøger, som har fremsat et betragteligt antal aktindsigtsanmodninger. Det er ikke tilfældet her.
Castra ApS har intet kendskab til de 6 anførte ”anmodninger”, og tilbage er altså 8 ”anmodninger” ifølge
kommunens sammentælling.

Anmodning 6: ”12. oktober: Anmodning om aktindsigt i sag om vejudlæg for den private fællesvej som mar-
keret på et vedlagt kort.”

Anmodningen vedrører aktindsigt i sag, hvor der fra kommunens side i sin tid var truffet afgørelse om vejud-
læg på en ejendommen Gerlachsgade 8, der af kommunen var solgt til Castra ApS, uden at vejudlægget blev
oplyst (partshørt) overfor Castra ApS, og hvor den umiddelbare tilbagemelding fra kommunens side, var at
vejudlægget kunne slettes, men at dette skulle ske gennem en landinspektør. Senere blev, der fra kommu-
nens side beklaget, at man havde ”givet et mangelfuldt svar”, og der er blevet truffet afgørelse om ikke at
genoptage sagen om vejudlæg på trods af den manglende partshøring, som er påklaget til Vejdirektoratet,
hvor den fortsat verserer.

Det bestrides, at denne aktindsigtsanmodning kan anses for at være en aktindsigtsanmodning efter offent-
lighedsloven, men derimod efter forvaltningsloven, og opfylder i alle tilfælde ikke kriteriet om, at det skulle
være ” åbenbart, at ansøgeren ikke har en sådan særlig interesse i de sager, der søges aktindsigt i”, jf. de
ovenfor anførte lovforarbejder.

Anmodning 7: ”4. november: Anmodning om aktindsigt i udbud og salg af Nørre Havnegade 44, Sønderborg.”

Anmodningen om aktindsigt blev besvaret i form af fuld aktindsigt – jf. nærmere herom nedenfor – ved frem-
sendelse af 6 dokumenter på i alt 14 sider uden behov for ekstraheringer, og der har næppe været forbundet
med ”omfattende ressourcer” for kommunen at behandle aktindsigtsanmodningen. For Castra ApS har sagen
og dokumenterne interesse i kraft af, at man er nabo til det pågældende areal, og som køber af naboarealet
af kommunen har man i sin tid ikke fået oplyst, at det pågældende areal allerede var solgt og skulle anvendes
til parkering. I øvrigt er arealet en del af lokalplanområdet i henhold til lokalplan 4.2-20, som der verserer en
klagesag ved Planklagenævnet om.

Kriteriet om, at det skal være ”åbenbart, at ansøgeren ikke har en sådan
særlig interesse i de sager, der søges aktindsigt i”, jf. de ovenfor anførte lovforarbejder, er heller ikke opfyldt
her.

Anmodning 8: ”28. november: Anmodning om aktindsigt i sag om udleje af areal ved skrænten som markeret
på et vedlagt kort.”

Anmodningen vedrører kommunens udlejning til bebyggelse indenfor lokalplanområdet i henhold til lokal-
plan 4.2-20, og hvor det i lokalplanens § 5.1 er fastsat en bebyggelsesprocent for området som helhed, og
det vil sige i det omfang kommunen udlejer arealer og giver dispensationer fra lokalplanen til bebyggelse så
har det betydning for Castra ApS’ muligheder for bebyggelse af deres ejendom indenfor lokalplanområdet.
| | FOCUS ADVOKATER P/S
- Cortex Park Vest 3
- DK-5230 Odense M
+ Tel +45 63 14 20 20
- focus-advokater.dk - CVR-nr. 34 04 56 66
ODENSE
+ KOLDING -SVENDBORG + KØBENHAVN + HAMBORG

3

I brev af 14.12.2022 til Planklagenævnet i den verserende klagesag blev det på vegne af Castra ApS bemær-
ket, at der da endnu ikke var meddelt aktindsigt. Det gav anledning til, at Planklagenævnet den 15.12.2022
skrev til undertegnede, som repræsentant for Castra ApS, om Planklagenævnet som en del af klagesagen
skulle behandle den manglende besvarelse af aktindsigten. Da aktindsigt – bortset fra et enkelt internt doku-
ment – blev givet samme dag fra kommunens side, dog med henvisning til offentlighedslovens regler, så var
det umiddelbart ufornødent for Planklagenævnet at behandle dette spørgsmål.

Dispensationen fra lokalplanen til bebyggelse i det udlejede skræntareal er en del af klagen hos Planklage-
nævnet, og det modtagne aktindsigtsmateriale er fremlagt som bilag i den pågældende klagesag, med hen-
visning til, at man fra kommunens side ved udlejning af det pågældende areal har gjort sig myndighedsinhabil
i forhold til den senere givne dispensation.

Det bestrides, at denne aktindsigtsanmodning kan anses for at være en aktindsigtsanmodning efter offent-
lighedsloven, men derimod efter forvaltningsloven, og opfylder i alle tilfælde ikke kriteriet om, at det skulle
være ” åbenbart, at ansøgeren ikke har en sådan særlig interesse i de sager, der søges aktindsigt i”, eller i
øvrigt at det skulle have været forbundet med ”omfattende ressourcer” for kommunen at behandle aktind-
sigtsanmodningen, jf. de ovenfor anførte lovforarbejder.

Det kan bemærkes, at der tillige er søgt om aktindsigt i anden sag om udlejning af et andet sydligere belig-
gende areal i skrænten indenfor lokalplanområdet i henhold til lokalplan 4.2-20, som er en del af afslaget
med henvisning til offentlighedslovens § 9, stk.2, nr. 1, jf. nærmere nedenfor.

Anmodning 10-14: ”21. december: Anmodning om aktindsigt (5 mails)”

I mail 1 er der på vegne af Castra ApS supplerende ansøgt om aktindsigt i sag om udleje af et andet sydligere
beliggende areal i skrænten indenfor lokalplanområdet lokalplan 4.2-20, hvor det delvis af korrespondancen
i dokumenterne fra det nordligt beliggende areal fremgår, at der har været drøftelser herom mellem kom-
munen og BMC A/S.

Det blev specifikt i mail 1 anført, at ”anmodningen sker med henvisning til forvaltningslovens regler om parts-
aktindsigt under henvisning til, at lokalplanen fastlægger en samlet bebyggelsesprocent for lokalplanområdet
på 60%, og hvor eventuel udleje af kommunens arealer til bebyggelse indenfor lokalplanens område har en
sådan betydning for min klient, at han må anses for at være part”. Samtidig blev der anmodet om at genover-
veje undtagelsen af det undtagne dokument i forhold til sag om det nordligere beliggende areal. Man har fra
kommunens side ikke forholdt sig til det anførte, og altså ikke begrundet, hvorfor man ikke finder, at forvalt-
ningslovens regler ikke finder anvendelse, men blot givet afslag med henvisning til offentlighedslovens § 9,
stk. 2, nr. 1.

Det bestrides, at der er belæg for at give afslag på denne anmodning om aktindsigt, hvor Castra ApS som
anført har en særlig interesse ikke blot i forhold til udlejning af det nordlige beliggende areal, men også i
forhold til det sydlige beliggende areal, og hvor det ikke kan afvises at have betydning for den verserende
klagesag ved Planklagenævnet.
| | FOCUS ADVOKATER P/S
- Cortex Park Vest 3
- DK-5230 Odense M
+ Tel +45 63 14 20 20
- focus-advokater.dk - CVR-nr. 34 04 56 66
ODENSE
+ KOLDING -SVENDBORG + KØBENHAVN + HAMBORG

4

I mail 2 er der på vegne af Castra ApS indeholdt en opfølgning af aktindsigtsmaterialet som besvarelse på
anmodning 7, og hvor der anmodes om en aktliste fra den/de pågældende sag/-er, da materialet ses at være
ufuldstændigt på trods af, at der ifølge kommunen skulle være meddelt fuld aktindsigt.

I kommunens afslag af 13.01.2023 på aktindsigt er der henvist til at aktliste over sag 17/31270 der tidligere
har været fremsendt. Den pågældende aktliste er rigtignok fremsendt, men indeholder dog ikke de akter,
der blev fremsendt den 24.11.2022 som kommunens besvarelse af aktindsigtsanmodningen. Der er med an-
dre ord et eller andet, der ikke stemmer.

Som anført i mail 2, så fremgår det af tingbogen, at der skulle være underskrevet en ”købsaftale den 5. no-
vember 2018 samt … diverse korrespondance i tillæg hertil”. Hverken købsaftalen eller den pågældende kor-
respondance er fremsendt, og derfor blev der fulgt op med anmodning om aktliste fra den/de pågældende
sag/-er. Det kan bemærkes, at det følger af offentlighedslovens § 7, at kommunen af egen drift er pligtig til
at fremsende aktliste, som altså ikke har været tilfældet i forbindelse med kommunens besvarelse af anmod-
ning 7.

Enten er der ikke meddelt fuld aktindsigt på baggrund af anmodning 7, eller også iagttager kommunen ikke
sin journaliseringspligt, jf. offentlighedslovens § 15.

Det bestrides, at der er tale en særskilt aktindsigtsanmodning, idet der blot er tale om en opfølgning på en
besvarelse, der ses at være ufuldstændig af den ene eller anden grund, herunder som følge af manglende
fremsendelse af aktliste.

Dertil kommer at Castra ApS som køber af naboejendommen har interesse i sagen og næppe kan være for-
bundet med ”omfattende ressourcer” for kommunen at følge op på den fra kommunens side ufuldstændige
besvarelse af aktindsigtsanmodningen af 4. november (anmodning 7).

I mail 3 er der på vegne af Castra ApS anmodet om aktindsigt i parkeringsforhold i havneområdet, og er en
opfølgning på brev af 15.11.2022, som er fremlagt i klagesagen for Planklagenævnet i forhold til om parke-
ringsnormen i lokalplan 4.2-20 er i overensstemmelse med kommuneplanen. Der er i mail 3 specifikt bedt
om en rapport udarbejdet af COWI, som ses at have været beslutningsgrundlag for kommunens salg af par-
keringshus til BMC A/S.

BMC A/S har fået dispensation til at opfylde af parkeringskravene til Sergenten (Gerlachsgade 10) i henhold
til lokalplan 4.2-20 i det pågældende p-hus og forholdene om parkering i havneområdet, herunder lokalplan-
området i henhold til lokalplan 4.2-20, har stor relevans og interesse for Castra ApS, som driver et hotel i
området.

I afslaget på aktindsigtsanmodningen har man fra Sønderborg Kommune slet ikke forholdt sig til denne op-
følgende anmodning.

| | FOCUS ADVOKATER P/S
- Cortex Park Vest 3
- DK-5230 Odense M
+ Tel +45 63 14 20 20
- focus-advokater.dk - CVR-nr. 34 04 56 66
ODENSE
+ KOLDING -SVENDBORG + KØBENHAVN + HAMBORG

5

Det bestrides, at der skulle være belæg for at afvise anmodningen, som altså ikke slet ikke er konkret begrun-
det. Castra ApS har utvivlsomt en særlig interesse i at få belyst parkeringsforholdene nærmere i området, og
har betydning for den verserende klagesag ved Planklagenævnet.

I mail 4 er der på vegne af Castra ApS foreløbigt anmodet om aktindsigt i en dokumentliste vedr. udgifter til
vejanlæg i forbindelse med etablering af p-hus, som er opført af kommunen og siden solgt til BMC A/S, og
hvor sidstnævnte som anført har fået dispensation til at opfylde af parkeringskravene til Sergenten (Gerlachs-
gade 10) i henhold til lokalplan 4.2-20 i det pågældende p-hus.

Det bestrides, at der er belæg for at give afslag på denne anmodning om aktindsigt i en aktliste, hvor det
utvivlsomt ikke vil været forbundet med ”omfattende ressourcer” for kommunen at behandle aktindsigtsan-
modningen. Endvidere har Castra ApS en særlig interesse i de forhold, der har gjort det muligt, at parkerings-
kravene inden for lokalplanområdet i henhold til lokalplan 4.2-20 kan opfyldes uden for lokalplanområdet,
og hvor det ikke kan afvises at have betydning for den verserende klagesag ved Planklagenævnet.

I mail 5 er blot endnu en opfølgning på brev af 15.11.2022, som er fremlagt i klagesagen for Planklagenævnet
i forhold til om parkeringsnormen i lokalplan 4.2-20 er i overensstemmelse med kommuneplanen, som anført
ovenfor under bemærkninger til mail 3.

I mail 5 er der spurgt ind til et simpelt spørgsmål om det be- eller afkræftes, hvorvidt der er givet dispensation
fra lokalplanen for Hotel Alsik ift. den pågældende lokalplans bestemmelse om parkering, som man fra Søn-
derborg Kommune ikke har fundet anledning til at kunne svare på, hvilket forekommer besynderligt og helt
oplagt er medvirkende til at mistænkeliggøre, at kommunen ikke ønsker at afdække omstændighederne nær-
mere.

Fra Castra ApS’ side ønskes omstændighederne omkring parkeringsforholdene fsv. angår Hotel Alsik nær-
mere belyst, herunder altså om der er givet dispensation fra lokalplan for Hotel Alsik, som er ejet af BMC A/S,
og som tilsvarende som med Sergenten (Gerlachsgade 10), tilsyneladende gør det muligt at opfylde lokal-
planskrav om parkering uden for selve lokalplanområdet, og ved at benytte p-hus opført af Sønderborg Kom-
mune, som siden er købt af BMC A/S

Som anført ovenfor under mail 3, så bestrides det, at der skulle være belæg for at afvise anmodningen. Castra
ApS har utvivlsomt en særlig interesse i at få belyst parkeringsforholdene nærmere i området, og har betyd-
ning for den verserende klagesag ved Planklagenævnet.

Opsummering
Fra Sønderborg Kommune viser afslaget på aktindsigt, at man ikke har gjort sig klart, hvem der har været
ansøger i forhold til de respektive aktindsigtsanmodninger, hvor man får sammenblandet ansøger på bag-
grund af, at forskellige ansøgere anvendes samme repræsentant.

Dernæst må tage stilling til om en aktindsigtsanmodning skal behandles efter forvaltningslovens regler eller
offentlighedslovens regler. Kun i sidstnævnte tilfælde kan reglen i offentlighedslovens § 9, stk. 2, nr. 1 bringes
i anvendelse og tidligere anmodninger efter forvaltningsloven kan ikke medregnes i forhold til om der fore-
ligger et uforholdsmæssigt ressourceforbrug.
| | FOCUS ADVOKATER P/S
- Cortex Park Vest 3
- DK-5230 Odense M
+ Tel +45 63 14 20 20
- focus-advokater.dk - CVR-nr. 34 04 56 66
ODENSE
+ KOLDING -SVENDBORG + KØBENHAVN + HAMBORG

6

Endvidere skal man også holde sig for øje, at opfølgninger ikke uden videre kan betragtes som nye anmod-
ninger, men hvor der blandt andet skal ses på en opfølgning i realiteten er en følge af, at der ikke er givet
fyldestgørende svar i første omgang, herunder f.eks. ikke medsendt aktliste af egen drift.

Endelig kræver anvendelsen af offentlighedslovens § 9, stk. 2, nr. 1, at der efter en konkret vurdering er tale
om et uforholdsmæssigt ressourceforbrug, og at det er åbenbart, at ansøgeren ikke har en sådan særlig inte-
resse i de sager, der søges aktindsigt i. Det er ikke tilfældet her.

Med venlig hilsen

Jacob Fabritius de Tengnagel
Advokat
jft@focus-advokater.dk
63 14 20 98

| | FOCUS ADVOKATER P/S
- Cortex Park Vest 3
- DK-5230 Odense M
+ Tel +45 63 14 20 20
- focus-advokater.dk - CVR-nr. 34 04 56 66
ODENSE
+ KOLDING -SVENDBORG + KØBENHAVN + HAMBORG